70% активов личных фондов — доли в ООО: как фонд управляет бизнесом

Автор: Юрий Хейзе, Управляющий партнер Emet

По данным «Коммерсантъ» около 70% активов российских личных фондов составляют доли в ООО. Крупные фонды создаются прежде всего для консолидации бизнеса и передачи его наследникам без дробления долей, а не для портфельных инвестиций. Профессиональные управляющие компании ведут около 17% фондов, физические лица — более 80%.

Отсюда главный практический вопрос владельца бизнеса: что происходит с управлением компанией после того, как доля передана фонду. Участником ООО становится фонд, а не учредитель, и голосует на собрании руководитель фонда. Учредитель по закону не может быть единоличным исполнительным органом своего фонда, поэтому влияние на бизнес приходится выстраивать через устав, условия управления и коллегиальные органы.

Разбираем, кто и как голосует долей фонда, какие согласия нужны при внесении доли, где возникают корпоративные риски и как выстроить контроль так, чтобы он выдерживал и жизнь, и смерть учредителя.

Почему в личных фондах преобладают доли в бизнесе

Личный фонд позволяет собственнику перевести контрольный пакет в одну структуру и зафиксировать правила управления на годы вперёд. При обычном наследовании доли делятся между наследниками, и каждый из них получает собственный голос на собрании участников. Фонд сохраняет пакет целым: наследники становятся выгодоприобретателями и получают выплаты, но не получают права собственности на доли.

Для бизнеса это снижает риск корпоративного конфликта между наследниками и упрощает отношения с партнёрами и банками: контрагент по-прежнему видит одного участника с понятным порядком принятия решений.

Кто становится участником ООО и кто голосует

После передачи доли участником общества становится личный фонд. Учредитель не имеет прав на имущество фонда (ст. 123.20-4 ГК РФ), в том числе на переданную долю. Корпоративные права от имени фонда осуществляет его руководитель — единоличный исполнительный орган — в пределах устава и условий управления.

Практически это означает, что решения по вопросам компании принимает не собственник лично, а фонд. Поэтому устав фонда и условия управления должны заранее определять, как фонд голосует по ключевым вопросам: избрание директора ООО, распределение прибыли, одобрение крупных сделок, изменение устава общества, продажа долей.

Кто управляет фондом: ограничения для учредителя

Нормы об управлении личным фондом содержатся в ст. 123.20-7 ГК РФ. Для владельца бизнеса важны четыре правила.

• Учредитель не может быть руководителем. Единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа может быть любое физическое или юридическое лицо, назначенное по уставу, за исключением учредителя.

• Учредитель может входить в наблюдательные органы. Устав вправе создать высший коллегиальный орган и попечительский совет, в которые могут входить учредитель и выгодоприобретатели.

• Сделки можно поставить под согласование. Устав может требовать согласия высшего коллегиального, надзорного или иного органа на сделки, перечисленные в уставе.

• Можно создать надзорный орган. Он следит за органами фонда, согласовывает юридически значимые действия, вправе досрочно прекратить полномочия недобросовестного руководителя и назначить временного.

Как собственнику сохранить влияние на бизнес

Прямое управление через фонд невозможно, поэтому контроль конструируется через устав и условия управления. Работающая схема обычно содержит несколько элементов.

• Перечень ключевых решений. В уставе фиксируется список вопросов, голосование по которым требует согласия попечительского или надзорного органа: отчуждение и залог долей, смена директора ООО, крупные сделки, изменение устава общества, ликвидация.

• Состав коллегиальных органов. Учредитель и доверенные лица входят в попечительский совет; для выгодоприобретателей предусматривается часть мест, чтобы они были вовлечены в управление.

• Срок и порядок назначения руководителя. Определяется, кто и на каких основаниях назначает и отстраняет руководителя фонда.

• Резервные кандидаты. Список лиц, которые заменят выбывших членов органов. Если органы не сформированы в течение года, фонд подлежит ликвидации по требованию выгодоприобретателей или уполномоченного органа.

• Порядок после смерти учредителя. Заранее определяется, кто принимает решения, которые при жизни принимал он.

Как передать долю в фонд: корпоративные формальности

Внесение доли в фонд — это сделка по отчуждению доли, поэтому нужно проверить ограничения устава самого общества.

• Устав ООО. Устав может ограничивать отчуждение долей и требовать согласия участников на передачу, в том числе безвозмездную. Без проверки устава сделка может быть оспорена.

• Форма сделки. Сделки с долями в ООО, как правило, удостоверяются нотариально.

• Согласие супруга. Если доля относится к общему имуществу, нужно согласие второго супруга.

• Преимущественное право. Оно устанавливается при продаже доли третьим лицам; при безвозмездной передаче его применение нужно оценивать отдельно по уставу и конкретной сделке.

• Регистрация изменений. Сведения об изменении состава участников вносятся в ЕГРЮЛ; заявление подаётся в установленный срок после сделки.

• Оценка. Стоимость доли определяется независимым оценщиком, в том числе для подтверждения порога в 100 млн руб. при создании фонда.

Корпоративные риски, которые часто упускают

• Партнёры и корпоративный договор. Договор между участниками может ограничивать смену стороны и требовать согласия партнёров; перед передачей доли нужно проверить его условия.

• Кредитные договоры. Банковские договоры нередко содержат условия о смене контролирующего лица и обязанность уведомить кредитора.

• Лицензии и разрешения. Для некоторых видов деятельности требования к составу участников и контролирующему лицу нужно проверить заранее.

• Статус МСП. По разъяснениям практики, если доля фонда превышает установленный предел, компания может утратить статус субъекта малого и среднего предпринимательства и связанные льготы; условие нужно сверить с актуальной редакцией закона.

• Давление через органы фонда. Если все органы подконтрольны одному лицу, структуру могут признать формальной.

Налоги: дивиденды и выплаты наследникам

Дивиденды от ООО поступают фонду и становятся его доходом. По налоговым разъяснениям дивиденды российских компаний облагаются по ставке 15%, а доход от долей входит в перечень пассивных доходов, которые учитываются при проверке условия применения ставки 15% (не менее 90% пассивных доходов; иначе общая ставка 25%). Эти положения нужно сверять с актуальной редакцией Налогового кодекса и письмами Минфина.

Выплаты выгодоприобретателям освобождаются от НДФЛ при соблюдении условий п. 18.2 ст. 217 НК РФ: при жизни учредителя — для него и близких родственников, являющихся налоговыми резидентами РФ, после его смерти — для любого получателя.

Налоговая модель может измениться: законопроект № 617-9 предлагает повысить ставку налога на прибыль личных фондов с 15% до 22%, включая дивиденды. Это проект, а не действующая норма, и его статус нужно проверять.

Типичные ошибки владельцев бизнеса

• Фактическое управление «за кадром». Учредитель продолжает принимать решения вне документов фонда; это подрывает защиту и создаёт налоговые риски.

• Нет перечня ключевых вопросов. Руководитель фонда получает свободу голосовать долей, как считает нужным.

• Нет резервных членов органов. Выбытие одного человека блокирует голосование.

• Доля внесена без проверки устава ООО. Сделку оспаривают партнёры по бизнесу.

• Не согласован порядок после смерти учредителя. Решения, которые принимал он, остаются без владельца.

Как подготовить передачу бизнеса в фонд: пошаговый план

Шаг 1. Проверить устав ООО, корпоративный договор, кредитные и лицензионные ограничения.

Шаг 2. Согласовать передачу с партнёрами и кредиторами, если это требуется.

Шаг 3. Определить состав органов фонда, перечень ключевых решений и резервных кандидатов.

Шаг 4. Оценить долю и рассчитать налоговые последствия передачи и дальнейших выплат.

Шаг 5. Подготовить устав и условия управления, получить согласие супруга.

Шаг 6. Зарегистрировать фонд, оформить передачу доли и внести изменения в ЕГРЮЛ.